אברהם יצחק בעמ נ' מדינת ישראל - שר הבינוי והשיכון ואח'

בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט גבוה לצדק בג"ץ 5673/22 לפני: כבוד השופטת ע' ברון כבוד השופט א' שטיין כבוד השופט ח' כבוב העותרת: אברהם יצחק בע"מ נ ג ד המשיבים: 1. שר הבינוי והשיכון 2. מקורות חברת מים בע"מ 3. China Railway Tunnel Group Co. Ltd עתירה למתן צו על-תנאי ובקשה למתן צו ביניים בשם העותרת: עו"ד עמיחי סגל פסק-דין השופטת ע' ברון: העתירה שלפנינו מכוונת נגד החלטת המשיב 1, שר הבינוי והשיכון, להעניק למשיבה 3, China Railway Tunnel Group Co. Ltd שהיא תאגיד זר סיני, פטור לפי סעיף 14א לחוק רישום קבלנים לעבודות הנדסה בנאיות, התשכ"ט-1969 (להלן: השר, החברה ו-חוק הקבלנים או החוק, בהתאמה). בתמצית יצוין כי הרקע לעתירה יסודו במכרז פומבי מס' 15-2022/פ' – קו ירקון ספארי – ארלוזורוב – תחום רמת גן – מינהור באמצעות דחיקת צינורות משולבים, שפורסם על ידי המשיבה 2, מקורות חברת מים בע"מ (להלן: המכרז ו-מקורות, בהתאמה). בתנאי הסף של המכרז נדרשו הקבלנים המציעים להציג אישור על היותם רשומים בפנקס הקבלנים בענף 200 או בענף 260 בסיווג כספי המתאים לערך הצעתם. בהקשר זה צוין במכרז כי במקרה שהמציע הוא תאגיד זר, יהיה עליו לפעול מול הגורמים הרלוונטיים בארץ להשגת רישום כאמור או שיהיה עליו לפעול להשגת פטור לפי סעיף 14א לחוק תוך שלושה חודשים מיום הזכייה במכרז. העותרת, אברהם יצחק בע"מ, היא חברה שעוסקת בעבודות הנדסה בנאיות והגישה הצעה מטעמה למכרז, אולם ביום 16.6.2022 מקורות החליטה כי הצעת החברה היא ההצעה הזוכה במכרז, ובסמוך לכך נמסרה לעותרת הודעה מתאימה. כפי שעולה מהעתירה, ביום 31.7.2022 העניק השר לחברה פטור מתחולת חוק הקבלנים לגבי ביצוע עבודות הנדסה בנאיות נושא המכרז; זאת מכוח סעיף 14א לחוק המורה כי "קבלן שמקום עסקו מחוץ לישראל ואין לו מקום עסקים רשום בישראל, רשאי השר לפטור אותו מתחולת חוק זה לגבי ביצוע עבודות הנדסה בנאיות שבגדר מכרז בין-לאומי שהוא מבקש להשתתף בו". העותרת הגישה ביום 11.8.2022 עתירה לבית המשפט לענייניים מינהליים (עת"מ 25366-08-22), בגדרה עתרה להורות על הצעת החברה כפסולה ועל הצעתה שלה כעל ההצעה הזוכה במכרז; כן עתרה לאסור על התקשרות חוזית בין מקורות ובין החברה הנוגעת לעבודות נושא המכרז. מלבד האמור, בית המשפט לעניינים מינהליים התבקש אף לבטל את הפטור שניתן לחברה על ידי השר. לאחר שהוגשה בקשה למחיקה על הסף של העתירה, בין היתר מחמת חוסר סמכות עניינית, הגישה העותרת לבית המשפט לעניינים מינהליים ביום 21.8.2022 בקשה שהוכתרה כ"בקשה דחופה" בגדרה טענה כי מוקנית לבית המשפט לעניינים מינהליים סמכות לדון בסעד הנוגע להחלטת השר; אולם ציינה כי במקרה שבו לא מוקנית לבית המשפט סמכות כאמור, אזי יש להורות על העברת הדיון בסעד זה לבית המשפט העליון. למחרת, דחה בית המשפט לעניינים מינהליים את בקשת העותרת תוך שהבהיר כי לא ניתן לצפות מבית המשפט לברור מבין הסעדים המבוקשים והעובדות המפורטות בעתירה מה להעביר לבית המשפט העליון ובמה לדון. בהתאם, הורה בית המשפט כי על העותרת להגיש עתירה מתוקנת הכוללת רק את הסעדים שבסמכותו העניינית. זהו הרקע לעתירה שלפנינו, במסגרתה טוענת העותרת כי על פניו החלטת השר להעניק לחברה פטור היא בלתי סבירה. לטענתה, לא מתקיימים בחברה התנאים שבגינם ניתן להעניק את הפטור הקבוע בסעיף 14א לחוק הקבלנים, ומכאן שהחלטת השר להעניקו שגויה. כך, למשל, לדברי העותרת החברה רשומה בישראל ברשם החברות כחברה זרה עוד משנת 2015 ויש לה כתובת רשומה כמקום עסקים בישראל ועל כן אינה יכולה להיות מוגדרת כחברה זרה לצורך מתן הפטור. העותרת מוסיפה וטוענת כי החברה רשומה בפנקס הקבלנים, אך לא בסיווג הענף הנדרש לפי המכרז; ובהקשר זה מציינת העותרת כי הפטור שבסעיף 14א לא נועד לאפשר לעקוף את חוק הקבלנים מקום שאין למשתתף במכרז סיווג מתאים. לאחר עיון בעתירה ובנספחיה באנו לכלל מסקנה כי דין העתירה להידחות על הסף מחמת אי מיצוי הליכים. כידוע, בטרם הגשת עתירה לבית משפט זה, מוטלת על העותר חובה להקדים ולפנות לרשות המוסמכת לקבלת הסעד המבוקש ולאפשר לה לשקול ולהגיב לטענותיו. זאת ועוד, עותר אינו יוצא ידי חובתו אך בהעלאת טענותיו בפני הגורם המוסמך, ועל מנת לעמוד בדרישת מיצוי ההליכים שומה על העותר ליתן לרשות שהות מספקת לבחון את נושא הפנייה, לגבש תשובה ולהשיב בהתאם. בתוך כך, מובן כי פרק הזמן שהעותר נדרש להמתין טרם שיפנה לבית המשפט משתנה בהתאם לנסיבות המקרה, אולם נקודת המוצא היא שעל העותר להמתין פרק זמן מספק כדי לאפשר לרשות להשיב כנדרש (ראו מני רבים: בג"ץ 5323/22 פורום קהלת (ע"ר) נ' ראש הממשלה, פסקה 2 (9.8.2022); בג"ץ 2213/22 ש.ע.ל שלום עכשיו לישראל מפעלים חינוכיים (ע"ר) נ' משטרת ישראל, פסקה 3 (3.4.2022); בג"ץ 2106/22 תולדות ייזום והשקעות בע"מ נ' שר האוצר, פסקה 3 (28.3.2022)). מהעתירה ונספחיה לא עולה כי לעתירה קדמה פניה לשר בנוגע להחלטתו להעניק לחברה פטור מכוח סעיף 14א לחוק הקבלנים, ועל כן אין מנוס מלהורות על דחיית העתירה על הסף. לנוכח האמור, העתירה נדחית על הסף וממילא נדחית גם הבקשה למתן צו ביניים. משלא נתבקשה תגובת המשיבים, איננו עושים צו להוצאות. ניתן היום, ‏ב' באלול התשפ"ב (‏29.8.2022). ש ו פ ט ת ש ו פ ט ש ו פ ט _________________________ 22056730_G01.docx דפ מרכז מידע, טל' 077-2703333, 3852* ; אתר אינטרנט, https://supreme.court.gov.il