מוצטפא עיסא ערוג נ. שופט צבאי משפטאי-סא"ל שלומי כוכב

פסק-דין בתיק בג"ץ 5897/07 בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט גבוה לצדק בג"ץ 5897/07 בפני: כבוד השופטת א' פרוקצ'יה כבוד השופט א' רובינשטיין כבוד השופט ע' פוגלמן העותר: מוצטפא עיסא ערוג נ ג ד המשיבים: 1. שופט צבאי משפטאי - סא"ל שלומי כוכב 2. המפקד הצבאי לאזור איו"ש 3. שירות הבטחון הכללי עתירה למתן צו על-תנאי תאריך הישיבה: כ"ו בתמוז תשס"ז (12.7.07) בשם העותר: עו"ד מחמוד ג'בארין בשם המשיבים: עו"ד אביטל סומפולינסקי פסק-דין השופט א' רובינשטיין: א. העותר מצוי במעצר מינהלי מאז 16.5.06, ומעצרו בתוקף כיום עד 4.8.07, לאחר שאושר בערכאת הביקורת השיפוטית באיזור וערעור העותר נדחה בבית המשפט הצבאי לערעורים. בעתירה נתבקשו ביטול צו המעצר המינהלי או קיצורו מהותית (דרישת חומר מהותי חדש לשם הארכה נוספת), וחשיפת חומר חסוי. ב. יצוין כי במהלך המעצר ביקשו בתי המשפט הצבאיים בדיקת חלופה של הליך פלילי, אך דבר זה לא נסתייע, ולאחר חקירת העותר הודיעה התביעה כי לא ניתן להעמידו לדין פלילי. ג. לטענת המשיבים בתגובתם עולה מן החומר החסוי כי העותר פעיל בחמאס ומעורב בו גם בהיותו במעצר, וכי נשקפת הימנו סכנה לבטחון האיזור ולבטחון הציבור. ד. בפנינו נדרש בא כוח העותר לכך ששולחו הוא אדם פוליטי, שפעילותו היא כראש עיריה או מועצה בכפרו ג'נתה. זה היה גם הקו שנקט בחקירותיו על-ידי המשטרה הן ב-12.12.06, והן בזו המפורטת יותר ב-1.5.07. בהסכמה עיינו בחומר החסוי, ושוכנענו כי פעילותו של העותר בחמאס כוללת הן פעילות בעלת אופי ארגוני הן פעילות נוספת בעלת סממנים צבאיים. כך עד מעצרו, וכך בהקשרים שונים בעת המעצר. ולפיכך לא ראינו מקום להיעתר לעתירה. ה. ראינו, עם זאת, להוסיף את אלה, וזאת במבט רחב מעבר לעתירה זו: (1) מושכלות מכבר הן, כי מעצר מינהלי הוא ברירת מחדל, לית ברירה. מטבע הדברים עדיפה העמדה לדין פלילי ככל משפטו וחוקתו, ועל כן ראוי חיפוש ראיות לשם כך שעה שנחשד פלוני בעבירות ביטחון, ונחוצה חקירה בהתאם (ראו בג"צ 1546/06 גזאוי נ' מפקד כוחות צה"ל בגדה המערבית (לא פורסם)). עצור זכאי להיחקר וליתן את גירסתו, וכפי שהבינונו עניין זה בתהליך יישום ושיפור. (2) אשר לתכני החקירה, אנו ערים בהחלט למגבלות הקשורות בחשיפתו של חומר מודיעיני חסוי, ואיננו מציעים שינוי סדרי בראשית. ועם זאת, לדעתנו, מתוך ניסיוננו בעיון בחומר חסוי בתיקים ביטחוניים, על הרשויות לעשות מאמץ לחקירה שתהא משמעותית ושתעמת את הנחקרים עם פרטים רבים ככל האפשר מתוך החומר המצוי נגדם. המשמעות היא כי הרשויות יעברו בדקדוק על החומר ויבחנו האם ישנן ידיעות פרטניות - להבדיל מן האמירה הכללית על פעילות בארגון טרור פלוני - שלא יסגירו מקורות מודיעין (כגון כשמדובר במעשים ברשות הרבים או במקום שבו היו אנשים רבים), ושניתן לשאול עליהן את הנחקר ספציפית. לכך חשיבות כפולה; ראשית, כידוע עצור במעצר מינהלי מתמודד עם הטענות "כשעיניו מכוסות ואחת מידו קשורה" כדברי השופט גרוניס בעמ"מ 8788/03 פדרמן נ' שר הביטחון, פ"ד נח(1) 176, 186 ועל כן על בית המשפט לשמש לו מעין פה (בג"צ 5555/06 פדרמן נ' אלוף פיקוד המרכז, פ"ד נט(2) 825, 869). אמנם ההכרח הביטחוני בל יגונה – רשויות המדינה פועלות בהקשר זה בתנאים קשים מול אנשים קשים - אך אמינות ההליך עומדת לביקורת, כמובן בראש וראשונה על-ידי השופטים בבתי המשפט הצבאיים בעת הביקורת השיפוטית. יש מקום כי החומר שעמו מתאפשר לנחקר להתמודד הוא המירב האפשרי בנסיבות. בנוסף למהות יש לעמוד גם על זכויות הנחקרים – ויהיו לעתים עושי רשעה בוטים כאשר יהיו – וכן ליתן משקל למראית פני הצדק. שנית, הסיכוי להביא לאישום פלילי, שהוא האפשרות העדיפה, גדל במידה מסוימת כשישנה חקירה ספציפית ומפורטת ככל האפשר, אף אם אין לתלות בכך תקוות רבות מדי. שלישית, הדבר גם חשוב כדי שהרשויות ישקדו ללא לאות, חרף הסיזיפיות, על מיצוי המאמץ החקירתי, גם כדי למנוע "מדרון חלקלק" של שיגרה. (3) ולבסוף, התרבו עתירות לבית משפט זה המהוות בעצם מעין "ערעור בגלגול שלישי", לאחר שתי ערכאות הביקורת השיפוטית במערכת בתי המשפט הצבאיים באיזור. בגלל אופיו המיוחד והלא פשוט של המעצר המינהלי, בשונה מההליך הפלילי, נדרש בית משפט זה באופן שוטף, וכמעט ניתן לומר דרך קבע, לבדיקת החומר החסוי בכל אחת מן העתירות המוגשות, חרף העומס המתווסף. בתוך כך מקיים בית המשפט שיג ושיח פרטני עם נציגי מערכת הביטחון במעמד צד אחד; יתכן כי גם מתוך שיג ושיח זה, שאינו מוצא ביטוי בפסקי הדין הקצרים הניתנים על-פי רוב בעתירות אלה (ולעתים קרובות גם נמשכות העתירות בהמלצתנו לאחר העיון), יש תועלת מסוימת במבט רחב באשר לדרך הטיפול של רשויות הביטחון. הדברים נאמרים כמובן מבלי לפגוע כל עיקר במלאכתן של ערכאות הביקורת השיפוטית באיזור, שבסופו של יום עליהן מוטל, וצריך להיות מוטל, הנטל העיקרי בעניין זה, כדרך המלך שבדין. (4) בנתון לאמור, איננו נעתרים לעתירה. ניתן היום, כ"ו בתמוז תשס"ז (12.7.2007). ש ו פ ט ת ש ו פ ט ש ו פ ט _________________________ העותק כפוף לשינויי עריכה וניסוח. 07058970_T04.doc מפ + הג מרכז מידע, טל' 02-6593666 ; אתר אינטרנט, www.court.gov.il