שירותי בריאות כללית נ. אקורד מ.את פ. בע"מ

4 1 בבית המשפט העליון רע"א 8690/18 לפני: כבוד השופט נ' סולברג המבקשת: שירותי בריאות כללית נ ג ד המשיבים: 1. אקורד מ. את פ. בע"מ (בפירוק) 2. רון כהנא, עו"ד – מפרק החברה 3. בנק לאומי לישראל בע"מ 4. הכונס הרשמי בקשה רשות ערעור על החלטת בית המשפט המחוזי בחיפה מיום 29.11.2018 בפר"ק 61747-07-18 ובפר"ק 49748-07-18 שניתנה על ידי כבוד השופט ג' גינת בשם המבקשת: עו"ד עמוס בנצור ושות' בשם המשיבים 1-2: עו"ד רון כהנא בשם המשיב 3: עו"ד יעקב רבינוביץ בשם המשיב 4: עו"ד ענבל קדמי-עברי פסק-דין 1. בקשת רשות ערעור, ועמה בקשה לעיכוב ביצוע החלטת בית המשפט המחוזי בחיפה (השופט ג' גינת) בפר"ק 61747-07-18 ובפר"ק 49748-07-18 מיום 29.11.2018 בגדרה נקבע, כי המבקשת (להלן: שירותי בריאות כללית או כללית) תשיב ערבות בנקאית אוטונומית שניתנה לה על-ידי המשיב 3 (להלן: בנק לאומי). רקע והחלטת בית המשפט המחוזי 2. שירותי בריאות כללית התקשרה עם המשיבה 1 (להלן: אקורד או החברה) בהסכם לביצוע עבודות חשמל בבית החולים 'לוינשטיין' (להלן: ההסכם), במסגרתו הפקידה אקורד ערבות בנקאית אוטונומית להבטחת קיום התחייבויותיה (להלן: הערבות). גובה הערבות הועמד על סך של 900,000 ₪ ונקבע, כי היא תהיה בתוקף עד יום 30.6.2018. ביום 21.3.2018 הודיעה כללית לאקורד כי תחדל מביצוע העבודות במתחם, וביקשה כי תעביר אליה את פירוט חיוביה לצורך עריכת חשבון סופי. אקורד הפסיקה את העבודות במתחם, אך לא העבירה לכללית את המידע שנתבקש לשם סיום ההתחשבנות. ביום 28.6.2018 הוארך תוקף הערבות עד ליום 30.12.2018, והיא הופחתה לסכום של 760,000 ₪ (להלן: הארכת תקופת הערבות). אחר הדברים האלה, הוגשה ביום 22.7.2018 בקשה לפירוק חברת אקורד, ומספר ימים לאחר מכן מינה בית המשפט המחוזי את המשיב 2 נאמן על נכסי החברה (להלן: הנאמן). ביום 30.10.2018 הגיש הנאמן לבית המשפט בקשה למתן הוראות, אשר כללה בין היתר בקשה להשבת הערבות שבידי הכללית. 3. לעמדת הנאמן, בחרה כללית להפסיק את ההתקשרות עם אקורד מיוזמתה, ובלא שהיתה לה כל טענה כלפיה. על-פי ההסכם, נדרשה כללית לחשב את שוויין של העבודות שבוצעו על-ידי אקורד בתוך 30 ימים ממועד הפסקת ביצוע העבודות. מאחר שפרק זמן זה חלף ביום 21.4.2018, וכללית לא ערכה חישוב כאמור, טען הנאמן כי אין לאפשר לה להוסיף ולהחזיק בערבות. מנגד, טענה כללית, כי על-פי הפסיקה אין לבטל ערבות אוטונומית אלא בעטיין של נסיבות חריגות, דוגמת חוסר תום לב קיצוני, ומשאקורד לא טענה לכך – הרי שאין עילה לבטל את הערבות. עוד טענה כללית, כי אקורד גבתה ממנה סך של כ-500,000 ₪ עבור הזמנת ארונות חשמל אשר לא סופקו בפועל, ומשכך עומדת לה הזכות לשמור לעצמה את הערבות עד שתיושב המחלוקת שבין הצדדים בעניין זה. כללית הוסיפה, כי אין להטיל עליה את האחריות לעיכוב בעריכת ההתחשבנות הסופית, שכן זהו פועל יוצא מאי-העברת החשבוניות על-ידי אקורד. 4. ביום 29.11.2018 התקיים דיון בבקשה לפני בית המשפט המחוזי, ובסופו נקבע כי על כללית להשיב את כתב הערבות הבנקאית לבנק לאומי. בית המשפט המחוזי עמד על כך שאין מחלוקת שהעבודות בבית החולים 'לוינשטיין' הופסקו לבקשת כללית, ולפיכך אין נימוק משפטי המצדיק את השארת כתב הערבות על כנו. לחובת כללית נזקפה גם העובדה שטענותיה לא נתמכו בתצהיר. עוד הורה בית המשפט המחוזי, כי כללית תפעל בהקדם לערוך בדיקה יחד עם מנהלה לשעבר של אקורד, באשר לשווי העבודות שבוצעו על-ידי אקורד עד להפסקת הפרויקט. טענות הצדדים 5. מכאן הבקשה שלפַני. כללית מבקשת לקבוע, כי היא רשאית להחזיק בכתב הערבות עד לסיום ההתחשבנות בינה לבין אקורד, אשר מתעכבת בשל אי-הגשת החשבונות מטעם אקורד. כללית מוסיפה, כי היא סבורה שאקורד גבתה ממנה כ-500,000 ₪ עבור לוחות חשמל שלא סופקו בפועל, וכי די במחלוקת הזו כדי להצדיק את הותרת הערבות בידיה. עוד היא טוענת, כי אקורד האריכה את תוקף הערבות, ויש להסיק מכך שגם לשיטתה אין בהפסקת העבודות כשלעצמה כדי להביא לביטול הערבות. כללית טענה גם בהרחבה על החשיבות הנודעת לעצמאותה של הערבות הבנקאית האוטונומית, ונטיית הפסיקה שלא לפגוע בה, אלא במצבים חריגים. 6. בהחלטה מיום 9.12.2018 ביקשתי את תגובת המשיבים לבקשות דנן, והוריתי על עיכוב ארעי של ביצוע החלטת בית המשפט המחוזי. לאחר קבלת תגובות הצדדים לבקשה לעיכוב ביצוע, החלטתי ביום 18.12.2018, כי יש להותיר את צו עיכוב הביצוע על כנו. ביום 25.12.2018 הבהרתי, לבקשת הנאמן, כי הבקשה לעיכוב ביצוע התייחסה על-פי נימוקיה להשבת הערבות הבנקאית בלבד, ולפיכך ההחלטה לעיכוב ביצוע מתייחסת אך לעניין זה. 7. ביום 6.1.2019 הגיש הנאמן את תגובתו לבקשה לרשות ערעור. לשיטת הנאמן, יש לדחות את הבקשה משום שבהתאם להוראות ההסכם, הודעת שירותי בריאות כללית בדבר הפסקת העבודות הביאה את ההסכם לסיומו, ומשההסכם אינו בתוקף, גם הערבות שנועדה להבטיח את קיומו אינה בתוקף עוד. בנק לאומי הצטרף לטענות הנאמן והוסיף, כי אין לייחס משמעות להארכת תוקף הערבות משום ש"מדובר במהלך טכני במהותו של הקטנת סכום הערבות הבנקאית". ב"כ המשיב 4 (להלן: ב"כ הכנ"ר), ציינה בתגובתה כי על-פי בדיקה שערכה עם הצדדים, תוקף הערבות הוארך בשנית עד ליום 30.6.2019, ונכון לעת הזאת, לא הודיעה כללית שבכוונתה לחלט את הערבות. על רקע האמור, ונוכח העובדה שהצדדים טרם השלימו את ההתחשבנות ביניהם, סבורה ב"כ הכנ"ר, כי טרם הגיעה העת לדון בשאלת הערבות, ומשכך יש לקבל את בקשת רשות הערעור ולהותיר את הערבות בידי כללית. דיון והכרעה 8. לאחר ששקלתי את טענות הצדדים מזה ומזה, בבקשה ובתגובות, החלטתי לעשות שימוש בסמכותי לפי תקנה 410 לתקנות סדר הדין האזרחי, התשמ"ד-1984, לדון בבקשת רשות הערעור כאילו ניתנה הרשות והוגש ערעור על-פי הרשות שניתנה. ערבות בנקאית אוטונומית משמשת כחיוב עצמאי הניתן למימוש בהתאם לתנאים הקבועים בכתב הערבות: "לעיקרון זה, הקרוי 'עיקרון העצמאות', תכלית חשובה – הוא משחרר את המוטב מן הצורך לנהל הליכים משפטיים בקשר לעסקת היסוד וכך מאפשר מימוש מהיר ויעיל של כספי הערבות, באופן שמגביר את הוודאות והיציבות בחיי המסחר" (רע"א 2502/13 האחים שגראוי ייזום ובנייה בע"מ נ' גינדי החזקות דירות יוקרה בע"מ, פסקה 6 (14.4.2013)). אכן, יש לנהוג משנה זהירות בטרם מתן הכרזה על בטלותה של הערבות הבנקאית האוטונומית, וזאת בשל חשיבותה לחיי המסחר התקינים. על רקע דברים אלה הגעתי למסקנה כי יש לקבל את הערעור, משום שבשלב זה טרם בשלה השעה לדון בתוקפה של הערבות הבנקאית, ולפיכך אין טעם להכריע בבקשה להשבת הערבות. 9. בדיון שהתקיים בבית המשפט המחוזי ביום 29.11.2018 הודיע הנאמן, כי מנהלה הקודם של אקורד, מר מיכאל ספיבק, ישתף פעולה עם כללית לצורך השלמת ההתחשבנות שביניהם. משכך נראה כי החסמים העומדים בפני השלמת ההתחשבנות שבין הצדדים, הוסרו. סופה של התחשבנות זו מי ישורנו, וייתכן שבסופה יתברר שכללית היא זו שחייבת כספים לאקורד, וממילא יתייתר הצורך בדיון בערבות. נוכח האמור, ומשתוקף הערבות הוארך כבר עד ליום 30.6.2019, אינני מוצא לנכון כי יש להכריע בנקודת זמן זו בתוקפה של הערבות, ויש להותיר אותה בידי כללית. הערעור מתקבל אפוא במובן זה שכללית תוכל להמשיך ולהחזיק בערבות לעת עתה; בנסיבות העניין, לא אעשה צו להוצאות. ניתן היום, ‏י"ג באדר ב' התשע"ט (‏20.3.2019). ש ו פ ט _________________________ 18086900_O04.docx שצ מרכז מידע, טל' 077-2703333 ; אתר אינטרנט, http://supreme.court.gov.il - 1