אבו ערקוב (עציר) נ' מפקד כוחות צה"ל באיו"ש ואח'

3 1 בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט גבוה לצדק בג"ץ 7771/22 לפני: כבוד השופט י' עמית כבוד השופט א' שטיין כבוד השופט ח' כבוב העותר: תופיק עומר תופיק אבו ערקוב נ ג ד המשיבים: 1. מפקד כוחות צה"ל באיו"ש 2. התובע הצבאי 3. שירות הביטחון הכללי 4. בית המשפט הצבאי לערעורים באיו"ש (משיב פורמלי) עתירה למתן צו על תנאי תאריך הישיבה: כ"ז בחשון התשפ"ג (21.11.2022) בשם העותר: עו"ד סאלח מחאמיד בשם המשיבים: עו"ד יונתן סיטון פסק-דין 1. העותר, יליד 1994, תושב ביר זית, הורשע בעבר פעמיים בעבירות ביטחוניות ונגזרו עליו עונשי מאסר בפועל. כמו כן, שהה העותר בעבר במספר מעצרים מנהליים. ביום 25.7.2022 נעצר העותר ונחקר על ידי משטרת ישראל באזהרה בחשד לפגיעה בביטחון האזור; חברות ופעילות ומתן שירות לארגון עוין חמאס; והחזקת וסחר ושימוש באמל"ח ותחמושת באופן לא חוקי. על רקע המידע החסוי שהצטבר בעניינו, ובהיעדר אפשרות להעמידו לדין פלילי, הורה מפקד צבאי על מעצרו של העותר לתקופה של כארבעה חודשים החל מיום 28.7.2022 ועד ליום 24.11.2022, בקיזוז ימי מעצרו (להלן: הצו). הליך הביקורת השיפוטית בעניינו של העותר החל ביום 4.8.2022, ונמשך כחודש וחצי, בין היתר, לבקשת בא-כוח העותר (לצורך לימוד החומר); בשל החלטת בית המשפט הצבאי מיום 18.8.2022 להורות לתביעה הצבאית להמציא את צו המעצר המקורי, אשר לא היה ברשותה במועד הדיון (להלן: ההחלטה בעניין המצאת הצו); ובשל תקלה בזימונו של העותר לדיון שנקבע ליום 12.9.2022. בהחלטתו מיום 22.8.2022 דחה בית המשפט הצבאי לערעורים את ערעורו של העותר על ההחלטה בעניין המצאת הצו, לאחר שקבע שמדובר בהחלטת ביניים שאין עליה זכות ערעור. בהחלטתו מיום 18.9.2022 אישר בית המשפט הצבאי את הצו, לאחר עיון בחומר החסוי. בהחלטה נקבע גם, בין היתר, כי על אף שיש "בסיס מוצק" לטענות העותר בדבר העיכוב במסירת החומר הגלוי ואי-הצגת הצו המקורי על ידי התביעה הצבאית בדיון מיום 18.8.2022, לא נפגעה הגנתו של העותר. על החלטה זו הגיש העותר ערעור לבית המשפט הצבאי לערעורים, אשר נדחה ביום 8.11.2022, תוך שנקבע בו, בין היתר, כי לא נפלו פגמים בהליך הביקורת השיפוטית. 2. על כך נסבה העתירה דנן. נציין כי ביני לביני, לקראת פקיעת צו המעצר הנתקף במסגרת העתירה, ביום 15.11.2022 הורה המפקד הצבאי על הארכת מעצרו המנהלי של העותר לתקופה נוספת של כארבעה חודשים, מיום 24.11.2022 ועד ליום 23.3.2023. 3. העותר חזר בפנינו על עמדתו לפיה המשיבים נדרשים להציג את צו המעצר המקורי כבר בעת המעצר, ולמיצער, בעת תחילת ההליך המשפטי. נציין כי מהודעת התביעה הצבאית מיום 24.8.2022 עולה כי הצו המקורי הוצג לבא-כוח העותר והובא לידיו עותק צילומי של הצו. מקובלת עלינו עמדתו של בית הדין הצבאי לערעורים בהחלטתו מיום 8.11.2022 בה נכתב כלהלן: "אינני מקבל את טענתו של הסנגור המלומד כאילו יש להציג בפני ההגנה את צו המעצר המקורי, כתנאי לפתיחתה של הביקורת השיפוטית. כפי שציינתי בעמ"מ 1716/13 'צו המורה לשלול את חרותו של אדם למשך חודשים לא מעטים הוא מסמך חשוב מספיק, כדי שעותק מקורי ממנו יישמר בהישג ידן של הרשויות הנוגעות בדבר, כדי שניתן יהיה להציגו בפני העצור אם תעלה דרישה לכך'. עם זאת, לא קבעתי שהצו המקורי חייב להיות בידי התביעה במועד פתיחתה של הביקורת השיפוטית. די בכך שיהיה בידיה עותק מדויק וקריא. אם תעלה טענה נגד הצו עצמו, תידרש התביעה להציג את הצו המקורי תוך זמן סביר. היעדרו של הצו המקורי אינו מונע את פתיחתה של הביקורת השיפוטית ואינו מהווה פגם השולל את חוקיות המעצר או מחייב את שחרורו של העצור". מכל מקום, על מנת למנוע טענות מעין אלה בעתיד, אנו סבורים כי טוב יעשו המשיבים אם ימציאו את ההעתק הצילומי של הצו המקורי עם חותמת "העתק נאמן למקור". 4. ולגופה של עתירה. לאחר דיון במעמד שני הצדדים, בהסכמת בא כוח העותר קיימנו דיון במעמד צד אחד, עיינו בחומר החסוי ושמענו הסברים מפי גורמי הביטחון. נציין כי בחומר החסוי מצאנו תשובה לתמיהתו של העותר על כך שכבר איננו סטודנט, אך למרות זאת מיוחסת לו פעילות בכותלה, ואין לנו אלא לחזור ולהפנות להחלטת בית המשפט הצבאי לערעורים שאף הוא התייחס לטענה זו. בשורה התחתונה, נחה דעתנו כי נשקפת סכנה מן העותר, וכי יש בסיס לאמור בפרפרזה הגלויה בתגובת המשיב ולפיה "העותר פעיל כתלה המקיים פעילות חמאס עם פעילים אחרים; וקיימת מסוכנות משהותו בשטח". 5. לא ראינו אפוא מקום להתערב בהחלטת המפקד הצבאי ולא מצאנו כי נפל פגם בהכרעות בתי המשפט הצבאיים בעניינו של העותר, לאור המסוכנות הנשקפת מהעותר לשלום הציבור ובטחונו. אשר על כן, העתירה נדחית. ניתן היום, ‏כ"ז בחשון התשפ"ג (‏21.11.2022). ש ו פ ט ש ו פ ט ש ו פ ט _________________________ 22077710_E04.docx סח מרכז מידע, טל' 077-2703333, 3852* ; אתר אינטרנט, https://supreme.court.gov.il 1