זיוה כהן נ. עזרא גבאי

פסק-דין בתיק ע"א 6741/16 בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט לערעורים אזרחיים ע"א 6741/16 לפני: כבוד השופט נ' סולברג כבוד השופט ד' מינץ כבוד השופט ע' גרוסקופף המערערים: 1. זיוה כהן 2. מיכל בר 3. קדמת עדן בע"מ 4. מאיר אילדרדשתי 5. ארי את בר חברה ליזום ופיתוח (1993) בע"מ נ ג ד המשיבים: 1. עזרא גבאי 2. חברת ארי את בר בע"מ (פורמלי) ערעור על פסק דין של בית המשפט המחוזי תל אביב-יפו (כב' השופטת רות רונן) מיום 3.8.2016 בת"א 11346-09-11 תאריך הישיבה: ז' בסיון התשע"ח (21.5.18) בשם המערערים: עו"ד עמנואל סולומונוב בשם המשיב 1: עו"ד רם ג'אן; עו"ד עודד גרוס; עו"ד מתן בן שמש פסק-דין השופט ע' גרוסקופף: 1. ביום 21.5.2018 קיימנו דיון בערעור שהוגש על פסק דינה של השופטת רות רונן בת"א (כלכלית ת"א) 11346-09-11 גבאי נ' כהן ואח' (3.8.2016). 2. עניינו של פסק הדין בסכסוך בין שני שותפים עסקיים - גב' זיוה כהן (להלן: "גב' כהן"), אשר פעלה גם באמצעות המערערים 2 - 4 (להלן, יחד עם גב' כהן: "מערערי כהן") ומר עזרא גבאי (להלן: "מר גבאי") – אשר עסקו יחדיו בשנים 1993 – 1997 בייזום ובהקמה של פרויקטים בתחום הנדל"ן (להלן: "הפעילות המשותפת"). הפעילות המשותפת בוצעה באמצעות שתי חברות שהקימו גב' כהן ומר גבאי (להלן: "החברות"), וכתוצאה ממנה מצויות כיום בידי כל אחת מהחברות זכויות ביחס לנכס מקרקעין, כמפורט להלן: החברה האחת, ארי את בר בע"מ, היא בעלת זכויות בנכס המצוי ברחוב קרן היסוד 2 בהרצליה ("הנכס בהרצליה"); החברה השנייה, ארי את בר חברה לייזום ופיתוח (1993) בע"מ (להלן: "חברת ייזום"), היא בעלת זכויות בנכס בחיפה הידוע כ"בית הקשתות" (להלן: "בית הקשתות"). עוד יצוין כי בשנת 2012 ניתן במסגרת תיק פר"ק 7191-04-12 צו כינוס על זכויות חברת הייזום בבית הקשתות, ועו"ד חגית נוב מונתה ככונסת נכסים על זכויות אלה (להלן: "כונסת הנכסים"). ההליך בו עסקינן הוא תביעה בגין קיפוח המיעוט שהגיש מר גבאי נגד גב' כהן בטענה כי היא מנצלת את שליטתה בחברות על מנת לעשות בזכויותיהן בנכסים כטוב בעיניה, ולהפיק מהן תועלת לטובתה האישית ולטובת מקורביה. כהגנה מפני תביעה זו, העלתה גב' כהן טענות שונות הנוגעות להתחשבנות בין הצדדים ביחס לפעילות המשותפת – התחשבנות ממנה עולה לשיטתה כי מר גבאי הוא שחייב למערערי כהן כספים. בפסק דינו של בית משפט קמא נקבע כי על מערערי כהן (שלעניין זה אינם כוללים את המערערים 2 ו-4) לשלם סכום של 457,500 ש"ח לחברת ארי את בר בע"מ בגין דמי שכירות ראויים בנכס בהרצליה (להלן: "החיוב בגין הנכס בהרצליה"), וכי על מערערי כהן (שלעניין זה אינם כוללים את המערערת 2) לשלם סכום של 1,431,982 ש"ח לחברת הייזום, כדמי שכירות ראויים בבית הקשתות (להלן: "החיוב בגין בית הקשתות"). כן נקבעו הסדרים לעניין מכירת הנכס בהרצליה על ידי חברת הייזום, ולחלוקת יתרות הכספים שיוותרו, ככל שיוותרו, בחברות. בנוסף חויבו מערערי כהן בהוצאותיו של מר גבאי, ובשכר טרחה בסכום כולל של 60,000 ש"ח. 3. הערעור שלפנינו הוגש על ידי מערערי כהן וחברת הייזום. במסגרת הערעור הועלו טענות שונות נגד קביעותיו של בית משפט קמא, ובמיוחד לעניין החלטת בית משפט קמא במסגרת פסק דינו למחוק את חלקה השני של חוות הדעת שנתן רו"ח מאיר בכר, אשר מונה בהסכמת הצדדים כמומחה מטעם בית המשפט (להלן: "חוות דעת בכר"). יצוין כי החלק שנמחק מחוות דעת בכר דן במכלול ההתחשבנות בין גב' כהן לבין מר גבאי ביחס לפעילות המשותפת. כן השיגו המערערים על כך שלשיטתם התעלם בית המשפט קמא מממצאים שונים שנכללו בחלקה הראשון של חוות דעת בכר. חלק זה של חוות דעת בכר, אותו אימץ בית המשפט בעיקרו, עסק בהתחשבנות בין הצדדים ביחס לנכסים (דהיינו, הנכס בהרצליה ובית הקשתות בלבד). כתוצאה מכך, לטענת המערערים, לא קוזזו מהחיוב בגין הנכס בהרצליה ומהחיוב בגין בית הקשתות הוצאות שונות בהן נשאו לטובת החברות בקשר לנכסים הללו. 4. להשלמת התמונה יצוין כי ביום 29.9.2016 קיבל השופט צבי זילברטל באופן חלקי בקשה לעיכוב ביצוע פסק הדין שהגישו המערערים, במובן זה שהורה כי הכספים שנפסקו בגין הנכס בהרצליה יופקדו לקופת בית המשפט, ואילו הכספים שנפסקו בגין בית הקשתות יופקדו לקופת הכינוס, וישמרו בנאמנות על ידי כונסת הנכסים עד להכרעה בערעור. 5. לאחר שקראנו ושמענו את טענות הצדדים, הצענו להם כי הערעור יידחה, בכפוף להסכמת הצדדים למתן פסק דין לפי סעיף 79א לחוק בתי המשפט [נוסח משולב], תשמ"ד -1984 בסכומים שלא יעלו על סך כולל של 700,000 ש"ח, אשר יוכרו כהוצאות שהוציאו מערערי כהן לטובת החברות, ויקוזזו מתוך החיוב בגין הבית בהרצליה ומתוך החיוב בגין בית הקשתות, לפי קביעתנו. לאחר היוועצות במרשיהם, נתנו הצדדים הסכמה להצעה זו. 6. לאחר עיון בטיעוני הצדדים, ובהתאם לסמכות שניתנה לנו לפסוק על דרך הפשרה, הרינו להורות כדלהלן: א. מתוך החיוב בגין הבית בהרצליה (457,500 ש"ח) יקוזז סכום של 100,000 ש"ח. ב. מתוך החיוב בגין בית הקשתות (1,431,982 ש"ח) יקוזז סכום של 450,000 ש"ח. 7. המזכירות תשיב למערערות מתוך הסכום שהופקד על ידן בקופת בית המשפט לפי ההחלטה מיום 29.9.2016, סך של 100,000 ש"ח, בתוספת הפרשי הצמדה וריבית שהצטברו על סכום זה, באמצעות בא כוחן. היתרה שתיוותר מהפקדה זו תועבר לחברת ארי את בר בע"מ, באמצעות בא כוחה. 8. כונסת הנכסים תשיב למערערות, באמצעות בא כוחן, סך של 450,000 ש"ח, בתוספת הפרשי הצמדה וריבית שהצטברו על סכום זה מתוך הכספים שהופקדו בידיה בנאמנות על פי ההחלטה מיום 29.9.2016, ותהיה רשאית להשתמש ביתרה, המהווה תשלום לחברת הייזום בגין זכויותיה בבית הקשתות, כפי שיורה לה בית המשפט הדן בהליכי כינוס הנכסים (תיק פר"ק 7191-04-12). 9. בכפוף לאמור לעיל, הערעור נדחה. אין צו להוצאות בערעור. ניתן היום, ‏כ"ב בסיון התשע"ח (‏5.6.2018). ש ו פ ט ש ו פ ט ש ו פ ט _________________________ העותק כפוף לשינויי עריכה וניסוח. 16067410_Y21.doc למ מרכז מידע, טל' 077-2703333 ; אתר אינטרנט, supreme.court.gov.il