מדינת ישראל נ. עווד אלנשמי

פסק-דין בתיק ע"פ 6373/06 בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט לערעורים פליליים ע"פ 6373/06 בפני: כבוד השופטת ע' ארבל כבוד השופט א' רובינשטיין כבוד השופט ס' ג'ובראן המערערת: מדינת ישראל נ ג ד המשיב: עווד אלנשמי ערעורעל גזר דינו של בית המשפט המחוזי בבאר שבע מיום 21.6.06 בת"פ 8287/05 שניתן על ידי כבוד השופט י' אברהם תאריך הישיבה: י"ג באלול תשס"ו (6.9.06) בשם המערערת: עו"ד ע' אופק בשם המשיב: עו"ד א' בן-נתן פסק-דין השופטת ע' ארבל: 1. בית המשפט המחוזי בבאר שבע (כב' השופט י' אברהם) הרשיע את המשיב, על פי הודאתו במסגרת הסדר טיעון, בעובדות כתב אישום מתוקן בעבירות של סחר בסם מסוכן, לפי סעיף 13 לפקודת הסמים המסוכנים [נוסח חדש], תשל"ג – 1973 (להלן: הפקודה) והחזקת סמים שלא לצריכה עצמית, עבירה לפי סעיף 7(א) ו-(ג) לפקודה. בגין הרשעתו זו גזר לו בית המשפט עונש של 18 חודשי מאסר בפועל מיום מעצרו ו-18 חודשי מאסר על תנאי, שלא יעבור במשך 3 שנים מיום שחרורו עבירה של סחר בסמים או החזקת סם שלא לצריכה עצמית. הערעור בפנינו מופנה נגד קולת העונש. 2. העובדות בהן הורשע המשיב, בקצרה, הינן כדלקמן: בהתאם לכתב האישום המתוקן בו הורשע המשיב, התקשר אליו אדם שהיה מוכר לו היכרות קודמת ואשר שימש כסוכן משטרתי בתקופה הרלוונטית לכתב האישום (להלן: הסוכן). הסוכן ביקש לקנות מהמשיב 50 גרם סם מסוכן מסוג הרואין ואכן בהמשך אותו יום, תוך זמן קצר, נפגשו השניים והסוכן מסר למשיב סך של 5,000 ₪ ובתמורה מסר לידו המשיב 50.72 גרם הרואין. בית המשפט המחוזי הורה, בטרם גזירת העונש, על הכנת תסקיר שירות המבחן בעניינו של המשיב ועמד בגזר דינו על נסיבות חייו של המשיב – היותו צעיר כבן 31, נשוי ואב לחמישה ילדים, שהתייתם מאב בגיל צעיר ונאלץ על כן לסייע למשפחתו ולהוות דמות הורית לאחיו, בעוד הוא עצמו נותר ללא דמות מכוונת ותומכת. הוא נפלט ממערכת החינוך בגיל צעיר ועבד לפרנסת משפחתו, אולם סמוך למעצרו החל בלימודים. שירות המבחן התרשם כי לו ולאשתו קשר תקין וכי הוא עצמו מעולם לא השתמש בסמים, אלא שהתפתה לעיסוק בסחר בסמים בשל המצוקה הכלכלית אליה נקלע. בגזירת העונש הביא בית המשפט המחוזי בפניו את נסיבותיו האישיות של המשיב, כמפורט לעיל, את היותו נעדר עבר פלילי, את העובדה שהודאתו חסכה זמן שיפוטי ואת החרטה הכנה שהביע. כן מצא כי העובדה שהמשיב החל בלימודים זמן קצר לפני מעצרו מלמדת שלא היה בדעתו להמשיך בביצוע עבירות מסוג זה ועל כן קבע כי אין הוא זקוק להרתעה, אף שציין את חומרת העבירות והצורך בהחמרה בענישה לצורך הרתעה. כן נלקחה בחשבון התרשמות שירות המבחן כי מאסר ממושך עלול לטעת במשיב נורמות עברייניות. 3. המדינה מערערת על העונש שנגזר על המשיב ומבקשת להחמיר בו, בטענה כי העונש אינו משקף את חומרת העבירות ונסיבות ביצוען, בדגש על כך שהמשיב השיג את הסם תוך שעה בלבד ושמדובר בכמות סם שניתן להכין ממנה מאות מנות. המדינה סבורה כי נסיבותיו האישיות של המשיב אינן מצדיקות סטיה מרף הענישה הראוי והנוהג במקרים דומים, ולטעמה, הודאתו והאחריות החלקית שנטל על מעשיו לא די בהן להצדיק את העונש הקל. לדברי בא כוח המדינה, אין העונש נותן ביטוי מספק לפן ההרתעתי שבענישה, במיוחד אם מביאים בחשבון את הפיתוי הכספי הגדול הקיים בעסקות סמים ואת הסכנה הקשה הגלומה בסמים קשים כגון זה בו סחר המשיב. 4. בא כוח המשיב, במענה לטענות המדינה, מדגיש כי זוהי הסתבכותו הראשונה של המשיב בפלילים, כי התנהלותו – העובדה שהחל ללמוד – מלמדת כי גמר אומר לשנות את אורחות חייו, וכי בחודשים שחלפו לאחר העסקה בה הורשע , ועד להפסקת פעילותו של הסוכן, לא בוצעו עסקאות נוספות. כן הוא מפנה לנסיבות חייו הקשות של המשיב. לפיכך הוא סבור כי אין להתערב בעונש שהושת על מרשו, מסתייג מהאסמכתאות שהציג בא כוח המדינה ומאבחן אותן מעניינו של מרשו. כן הוא מפנה לעונשים שהוטלו על מעורבים אחרים באותה פרשה – נאשמים אחרים במכירת סם לסוכן - עליהם הושת עונש של שלוש שנות מאסר, תוך שבית המשפט שם מדגיש כי להם עבר פלילי בעוד המשיב בענייננו שוקם. הסנגור ציין גם כי בשל הערעור התלוי ועומד בפנינו נדחה הדיון בעניינו של המשיב בפני ועדת השחרורים. 5. דין הערעור להתקבל. בית המשפט המחוזי בגזר דינו שם את מירב המשקל על נסיבותיו האישיות של המשיב ומהעובדה שהחל ללמוד זמן קצר עובר למעצרו למד כי הוא החליט לשנות את מהלך חייו ועל כן אין מקום לשיקול ההרתעתי בעניינו. אכן, מלאכת גזירת העונש נעשית בהתאם לעקרון הענישה האינדיבידואלית ואת העונש שומה על בית המשפט "לתפור" למידותיו של העבריין שבפניו. ואולם, אין משמעו של דבר כי שיקולים כלליים דוגמת השיקול של הרתעת הרבים אין להם מקום בגזירת העונש. מדובר בשאלה של מידה, של תמהיל בין מכלול שיקולי הענישה. כאשר בעבירות סמים עסקינן, לא ניתן להתעלם מהחובה המוטלת עלינו כמערכת וכחברה להיאבק בנגע הסמים. פן חשוב של מאבק זה הינו הטלת עונשים מחמירים על מי שבוחרים לעסוק בסחר בסמים. הסחר בסמים מסוכנים הינו אמצעי קל ונוח לעשיית רווחים נכבדים. ענישתם של מי שסחרו בסמים מסוכנים צריכה ליתן מענה גם לפיתוי זה ובמילים אחרות – על מי אשר שוקל לשלוח ידו בסחר בסמים להעמיד לנגד עיניו לא רק את הפיתוי לשלשל לכיסו סכומי כסף נכבדים אלא גם את הסיכון של שהיה ממושכת מאחורי סורג ובריח. לשיקול זה לא ניתן לטעמנו משקל בגזר הדין – לא בהיבט של הרתעת היחיד ולא בהיבט של הרתעת הרבים. מסלול חייו של המשיב אכן לא היה קל ומגיל צעיר הוא התמודד עם יתמות ונשא בעול פרנסת משפחתו. לכל אלה, כמו גם לעובדה שעל אף הקשיים שהיו מנת חלקו לא ניהל אורח חיים עברייני - יש משקל בגזירת הדין. ואולם, מהעובדה שהמשיב ביקש להתחיל בלימודים לא ניתן להסיק כי הוא לא ישוב ויעסוק בסחר בסמים אם ישוב וייקלע למצוקה כלכלית. זאת, במיוחד אם מביאים בחשבון כי ככל הנראה מוכרים לו אחרים העוסקים בתחום, שאחרת לא היה משיג את כמות הסם במהירות כה רבה. בנוסף, ראוי כי יועבר מסר ברור למשיב ולעבריינים פוטנציאליים אחרים, כי סחר בסם מסוכן על רקע מצוקה כלכלית, גם אם לא באופן שיטתי, יביא על מבצעו עונש משמעותי. לא ניתן גם להתעלם מכך שעל אף שמדובר במעשה בודד, הוא הרסני לעשרות שיכולים היו לרכוש את מנות הסם מהכמות שמכר המשיב. להיבטים אלה אנו סבורים כי ראוי ליתן ביטוי בעונש. לפיכך אנו מקבלים את ערעור המדינה. כערכאת ערעור שאינה ממצה את הדין ובשים לב לעונשים שהוטלו על מורשעים אחרים בפרשה זו, אנו מטילים על המשיב עונש כדלקמן: 26 חודשי מאסר בפועל מיום מעצרו ו-18 חודשי מאסר על תנאי, שלא יעבור במשך 3 שנים מיום שחרורו עבירה של סחר בסמים או החזקת סם שלא לצריכה עצמית. נבהיר, אנו מברכים על רצונו של המשיב לרכוש השכלה ולנהל חיים נורמטיביים. אנו תקווה כי הוא ימשיך במסלול זה גם עתה וגם לאחר שיסיים לרצות את עונשו, ואולם לא ניתן להתעלם מחומרת המעשה ומהצורך להטיל על המשיב עונש שיהלום אותו. ניתן היום, י"ג אלול, התשס"ו (6.9.06). ש ו פ ט ת ש ו פ ט ש ו פ ט _________________________ העותק כפוף לשינויי עריכה וניסוח. 06063730_B01.doc מרכז מידע, טל' 02-6593666 ; אתר אינטרנט, www.court.gov.il