מדינת ישראל נ. מחמד כנעאנה

פסק-דין בתיק ע"פ 10680/04 בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט לערעורים פליליים ע"פ 10680/04 ע"פ 11773/04 בפני: כבוד הנשיא א' ברק כבוד השופטת ד' ביניש כבוד השופטת ע' ארבל המערערת בע"פ 10680/04 והמשיבה בע"פ 11773/04: מדינת ישראל נ ג ד המשיב בע"פ 10680/04 והמערער בע"פ 11773/04: מחמד כנעאנה ערעור על גזר הדין של בית המשפט המחוזי בחיפה מיום 10.10.04 בפ"ח 1027/04 שניתן על ידי כבוד השופטים א' רזי י' כהן וי' עמית תאריך הישיבה: ו' בתשרי התשס"ו (9.10.05) בשם המערערת בע"פ 10680/04 והמשיבה בע"פ 11773/04 : עו"ד מיה חדד בשם המשיב בע"פ 10680/04 והמערער בע"פ 11773/04: עו"ד סלים וקים, עו"ד מיאניס חורי פסק-דין השופטת ע' ארבל: 1. מונחים בפנינו שני ערעורים על גזר דינו של בית המשפט המחוזי בחיפה (כב' השופטים רזי, כהן, עמית) שגזר על המשיב עונש של 54 חודשי מאסר, מתוכם 30 חודשים לריצוי בפועל ו- 24 חודשי מאסר על תנאי שלא יעבור עבירה נגד ביטחון המדינה בפרק ז' לחלק ב' של חוק העונשין, התשל"ז – 1977 (להלן – חוק העונשין). עונש זה נגזר על המשיב לאחר שהורשע, על פי הודאתו ובמסגרת הסדר טיעון, בעבירה של מגע עם סוכן חוץ, עבירה לפי סעיף 114 לחוק העונשין. 2. עובדות כתב האישום המתוקן בו הודה המשיב מגוללות באריכות מסכת חמורה שנמשכה שנים מספר. תמציתן של העובדות הינה כדלהלן: המשיב היה מזכ"ל תנועת "בני הכפר" ואחיו חוסאם כנעאנה (להלן – חוסאם) היה חבר בתנועה. במהלך השנים 2000 – 2001, בעת ביקור בירדן, הכיר המשיב תושב ירדני בשם אברהים עג'ווה שהשתייך לפלג אבו-מוסא של ארגון הפת"ח המוגדר כארגון טרור (להלן – הפעיל או עג'ווה). מאז עמד המשיב בקשר עם אותו עג'ווה, תוך שהוא יודע כי הלה פעיל בפלג אבו-מוסא של הפת"ח. המשיב אף הכיר את עג'ווה לחוסאם ושני אלה האחרונים החלו עומדים אף הם בקשר כאשר חוסאם מבין מעג'ווה כי הוא פעיל בפלג אבו מוסא של פת"ח ועל כן משתייך לארגון טרור. החל ממחצית שנת 2001 עמד לפרקים נגד המשיב צו האוסר כניסתו לירדן. בהזדמנויות שונות בין השנים 2002-2003 תיאם המשיב מפגשים בירדן בין חוסאם לבין עג'ווה, על מנת שחוסאם יעביר למשיב כספים מעג'ווה. בדרך זו הועבר למשיב סך של כ- 12,000 דולר במזומן מידי הפעיל. בסוף שנת 2002 ביקש עג'ווה את חוסאם לרכוש עבורו מפות מפורטות של ישראל, הכוללות ציון יישובים, נחלים וכבישים. חוסאם עשה כן ורכש מפות בסכום של כ- 2400 ₪ אף שהבין כי עג'ווה מבקש את המפות לצורך פגיעה בביטחון המדינה. חוסאם אף שיתף את אחיו, המשיב, בהבנתו כי קשריו עם הפעיל הפכו בעלי אופי בטחוני. בהמשך העביר חוסאם, לבקשת עג'ווה, מכשירים חשמליים לישראל בהם היו שבבים שהכילו חומר הדרכה על אופן הכנת חומרי נפץ, מטעני חבלה ואמצעי לחימה. חוסאם סיפר למשיב כי העביר את המכשירים לישראל וכי נתבקש להעבירם לג'נין. הוא אף שיתף את המשיב בסברתו כי העברת המכשירים הינה על רקע בטחוני. המשיב לא הביע פליאה על כך ואמר לחוסאם שישמור על עצמו ושיהיה זהיר עת שהוא נמצא בג'נין. גם בהמשך, בסוף חודש דצמבר 2003, שב המשיב ופנה אל חוסאם בבקשה שייפגש פעם נוספת עם עג'ווה, אף שידע כי זה האחרון משתייך לפלג אבו-מוסא ושהוא כבר ביקש מחוסאם לבצע פעולות שיש בהן פגיעה בביטחון המדינה. חוסאם נענה, נפגש עם עג'ווה בירדן והעביר, לבקשתו, מירדן לישראל מכשירים חשמליים נוספים, ובהמשך לג'נין. חוסאם שב ושיתף את המשיב בהבנתו כי יש במכשירים "דבר ביטחוני" והמשיב ענה לו "בסדר" ו"תיזהר ותשמור על עצמך זה לא בשבילך". בנוסף ביקש המשיב באוגוסט 2003 מאדם אחר להיפגש עם עג'ווה בירדן, לאחר שיציאתו של המשיב לירדן נאסרה, וזה הביא לו סך של 3,000 דולר מעג'ווה. כל זאת חרף ידיעת המשיב כי זה האחרון חבר פלג בפת"ח. 3. בכל אלה הודה המשיב ובגינם גזר לו בית המשפט המחוזי את העונש שצוין למעלה. בגזר הדין צוין כי בהסדר הטיעון הוסכם כי המדינה תעתור לעונש מאסר בפועל של 6 שנים ואילו הסנגור יטען לכל רף ענישה שימצא לנכון, לרבות לגבי חלק מעובדות כתב האישום המתוקן. בית המשפט המחוזי ציין בגזר דינו את החומרה שבעבירה בה הורשע המשיב וכן כי הוא מניח לזכותו של המשיב, שהודה וחסך את ניהול הדיון, "רמת מודעות על הצד הנמוך" וכי "החטאת רובץ בעיקר לפתחו של אחיו חוסאם". בית המשפט נתן דעתו גם לעברו הפלילי של המשיב, בין היתר בעבירות ביטחוניות, אולם ציין כי חלוף הזמן (מדובר בעבירות שהמשיב נדון בגינן לעונש של 18 חודשי מאסר בשנת 1985) וגילו הצעיר של המשיב בעת הרשעתו אז מוליכים לכך שהמשקל שיש לתת לשיקול זה אינו רב. 4. המדינה טוענת בערעורה כי העונש שגזר בית המשפט המחוזי על המשיב אינו הולם את חומרת העבירה בה הורשע ואת נסיבות ביצועה, ואין הוא משרת את אינטרס הרתעת הפרט והרתעת הרבים ואת האינטרס להניאם מלבצע עבירות דומות. המדינה מדגישה כי המשיב, אזרח ישראל, קיים מגע אינטנסיבי ותדיר עם פעיל ארגון טרור באופן שעלול היה הביא לפגיעה חמורה בביטחון המדינה, גם לאחר שנודע לו כי המפגשים שתיאם כללו בפועל ביצוע משימות שמטרתן פגיעה בביטחון המדינה. לטענתה, אף שבית המשפט המחוזי הניח כי רמת מודעותו של המשיב היתה "על הצד הנמוך", הרי שהוא לא נתן ביטוי עונשי הולם לא לכך שהמשיב הודה בכך שהמשיך לתאם את המפגשים בין חוסאם לעג'ווה גם לאחר שנודע לו כי אלה לבשו צביון מובהק של פעילות נגד ביטחון המדינה ולא לסכומי הכסף שקיבל מעג'ווה. כן נטען כי לא ניתן המשקל ההולם לעברו הפלילי של המשיב, בין היתר בעבירות ביטחוניות. בטיעונה בפנינו הדגישה באת כוח המדינה כי מדובר במעשים המצויים ברף חומרה גבוה. היא ציינה כי אחיו של המשיב נדון לעונש מאסר חמור של למעלה מעשר שנות מאסר, הגם שערעורו תלוי ועומד. לדבריה, עברו הפלילי של המשיב, לרבות בעבירות ביטחוניות מעיד על התנהגות שיטתית וגם אם חלקו של חוסאם באירועים חמור יותר הרי שמעשיו של המשיב כשהם לעצמם חמורים ביותר בהיותו האח הבוגר, הנושא בתפקיד ציבורי בכיר, המביא את אחיו לקשר עם פעיל טרור ומפיק מכך תועלת כספית. עוד ציינה כי העונש שנגזר על המשיב מפליג לקולא והוא אינו מגיע אף כדי מחצית רף הענישה לו עתרה המדינה בהתאם להסדר הטיעון. לאור כל אלה טוענת המדינה, יש להחמיר בעונשו של המשיב, לרף לו הגבילה המדינה את עצמה במסגרת הסדר הטיעון. 5. לאחר שהתקיים הדיון בערעור ונקבע מועד לשימוע פסק הדין פנה ב"כ המשיב בבקשה להתיר לו להגיש רשימת אסמכתאות התומכות לטעמו בטיעוניו לעניין רמת הענישה בעבירה של מגע עם סוכן חוץ. כן ביקש לקיים דיון חוזר או לאפשר לצדדים להגיש סיכומים מאחר שמחמת שגגה שנפלה אצל הסנגורים הם נוכחו בדיעבד כי לא טענו את מלוא טענותיהם וכן מאחר שלטעמם יש חשיבות לצורך ההכרעה בערעורים לפסק הדין שיצא מלפני בית משפט זה ביום 10.10.05 בע"פ 3289/05 מחאג'נה נ' מדינת ישראל (טרם פורסם). המערערת מצידה לא התנגדה להגשת רשימת האסמכתאות, אולם התנגדה לקיום דיון נוסף או למתן צו לסיכומים, בהיעדר עילה שתצדיק את אלה. בהתחשב באי התנגדותה של המערערת, קיבלנו את הבקשה לצירוף רשימת אסמכתאות. דא עקא, לא ראינו להיעתר לבקשה לקיום דיון נוסף ואף לא ליתן צו לסיכומים. כפי שמציין הסנגור בבקשה, ניתנה למשיב ההזדמנות המלאה לטעון טענותיו וסנגוריו טענו לו כל שניתן לטעון לזכותו. לפיכך אנו דוחים בקשה זו. 6. המשיב בערעורו טוען כי ההיכרות בינו לבין עג'ווה היתה היכרות על רקע חברתי-אינטלקטואלי שהחלה עוד בטרם נודע לו כי עג'ווה הינו חבר בפלג אבו מוסא. הרקע לקשר או המניע שלו, לא היו, לדבריו, מעולם על רקע ביטחוני. מוקד אחד של טענות המשיב עניינו בסוגיית מודעותו להיותו של עג'ווה חבר בפלג אבו מוסא של ארגון הפת"ח. לשיטתו, עצם הידיעה על כך שהאדם עמו הוא עומד בקשר הוא פעיל ארגון טרור אין בה כדי לבסס את העבירה של מגע עם סוכן חוץ. לדבריו, לא היה ידוע לו כי פלג אבו מוסא מוכרז כארגון טרור ומכאן, גם אם ידע כי מדובר בפעיל בפלג אבו מוסא הרי שאין בכך כדי לקיים את היסוד הנפשי של העבירה. המשיב מוסיף כי ידיעתו על טיב יחסיהם של עג'ווה וחוסאם אינה רלוונטית לעניינו ומדגיש כי הוא לא היה שותף להעברת המכשירים החשמליים לישראל. סיכומו של דבר, טוען הוא, העבירה שעבר מצטמצמת לכך שקיים קשר שאינו על רקע ביטחוני עם מי שידע כי הוא נופל תחת ההגדרה של סוכן חוץ. מוקד שני של טענות עניינו בחומרת העבירה. המשיב גורס כי לא היה בקי בפרטי הקשר בין חוסאם לעג'ווה, למעט העובדה שמדובר בקשר ביטחוני. ידיעתו לא נסמכה על ידיעה ודאית אלא על סברה גרידא. המשיב לא ראה בחיוב את הקשר הביטחוני בין חוסאם לעג'ווה, גם אם הביע עמדתו באיחור והוא אף תרם לכך שחוסאם נמנע מלמסור את המכשירים הנוספים שהכניס לישראל לידיים אליהן היו מיועדים. חלקו הפסיבי באירועים, כמו גם היעדר מודעותו לכך שעג'ווה הינו חבר ארגון טרור, מצדיקים לטעמו של המשיב הקלה בעונשו באופן שתקופת המאסר שתושת עליו הינה התקופה אותה ריצה עד כה. בטיעונו בפנינו טען הסנגור כי המשיב סבר כי ארגון הפת"ח, על כל פלגיו, הינו ארגון מותר מאז הסכם אוסלו וכי לא הוכח שידע למה מיועדים הכספים שקיבל. הכסף לא נועד לפעילות ביטחונית וידיעתו של המשיב בדבר אופייה של הפעילות הביטחונית עמומה ביותר. עוד הדגיש, כי יש להבחין בין חוסאם והעונש שנגזר עליו לבין המשיב וכי המדינה הסכימה שלא לקשור בין השניים. 7. החלטנו לקבל את ערעור המדינה ולדחות את ערעור המשיב. המשיב הורשע על פי הודאתו בעבירה חמורה נגד ביטחון המדינה. טענתו כי יש להקל בעונשו מהטעם שלא היה מודע להיותו של עג'ווה חבר ארגון טרור וכי לא היה מודע לטיב הפעילות הביטחונית בה עסק אחיו מול עג'ווה דינה להידחות בהיותה עומדת בניגוד לעובדות כתב האישום בהן הודה. המשיב שהיה מנוע מלצאת אל ירדן עשה כל שבידו לעשות כדי לקיים קשר עם עג'ווה. טענתו כי הקשר בינו לבין עג'ווה היה קשר חברתי-אינטלקטואלי ותו לא מעוררת לכל הפחות תמיהה: המשיב פעל בכל מאודו לקיים קשר זה גם לאחר שיציאתו אל ירדן נאסרה וזאת על ידי תיאום מפגשים בין חוסאם לעג'ווה. אם אכן טיב הקשר שלו עם עג'ווה היה חברי, מה צורך ראה המשיב בתיאומים חוזרים ונשנים של מפגשים בין עג'ווה לחוסאם? יתרה מכך, כיצד זה ניתן לקבל טענתו של המשיב בדבר אי מודעותו לכך שעג'ווה הינו פעיל טרור? שהרי, גם אם נודע למשיב באיחור על השתייכותו של עג'ווה לפלג של הפת"ח, הרי אין חולק – והמשיב הודה בדברים – כי המשיב הבין כי הקשר בין עג'ווה לחוסאם נושא אופי ביטחוני ואף על פי כן לא נמנע מלהמשיך ולתאם מפגשים אלה גם לאחר שנודע לו על כך שעג'ווה פעיל בפלג אבו-מוסא וכי טיב קשריו עם חוסאם הינו על רקע ביטחוני. לשאלות אלה לא נמצא בפיו של ב"כ המשיב מענה. כן לא נמצא לנו מענה שיניח את הדעת מה פשרם של סכומי הכסף הנכבדים שהועברו אל המשיב פעם אחר פעם על ידי אותו עג'ווה באמצעות חוסאם ובפעם אחת על ידי אדם אחר. נותרת אפוא השאלה מה הייתה רמת מודעותו של המשיב כי עג'ווה קשור בארגון מחבלים, באחד מן האופנים המנויים בסעיף 114(ג) לחוק העונשין. עובדות כתב האישום בהן הודה המשיב מתארות את הדברים בבהירות: המשיב הפעיל את אחיו מול עג'ווה משך תקופה של כשנתיים ובה בעת קיבל מעג'ווה סכומי כסף נכבדים. הוא היה מודע לאופיו הביטחוני של הקשר בין חוסאם לעג'ווה והמשיך לתאם המפגשים ביניהם ואף הזהיר את חוסאם בשתי הזדמנויות, לאחר שזה ציין בפניו כי עג'ווה מסר לו מכשירים למסירה בישראל, שיעדם ג'נין ואשר הוא סבור כי יש בהעברתם "דבר ביטחוני". כל אלה מבססים היטב את מודעותו של המשיב לכך שהוא בא במגע עם סוכן חוץ, ולמצער יש בהם לבסס "יסוד סביר לחשוד בו שהוא חבר בארגון מחבלים או קשור בו או פועל בשליחותו" כדרישת סעיף 114(ג) לחוק העונשין. בנוסף, המשיב הינו אזרח ישראל, לא ניתן להניח, בעיקר אם מביאים בחשבון כי מדובר במי שעומד בראש עמותה ופעיל מטעמה בארץ ומחוצה לה, כעולה מטיעוניו, כי הוא אינו מודע למתרחש באזורנו בחמש השנים האחרונות. אין זה מתקבל על הדעת כי אין הוא מודע לכך שמאז שנת 2000, ובמיוחד בתאריכים הרלוונטיים לכתב האישום, מתמודדת ישראל עם טרור המופנה אליה גם על ידי גורמי הפת"ח. מכלול זה מוביל לכך שאין לקבל טענותיו לעניין מודעותו הקלושה או העמומה לפעילות הביטחונית שהוא שימש מתאם ומקשר לצורך קידומה בין אחיו לבין סוכן חוץ. אין צורך שנרחיב בדברים אודות מלחמת החורמה שמנהלת ישראל כנגד הטרור. מלחמה זו היא על זכותם של אזרחי ישראל, גברים כנשים, ילדים כקשישים, לחיות בביטחון בארצם. כשמאבק עיקש זה מתנהל, קיים המשיב, אזרח ישראלי, קשר אינטנסיבי ומתמשך עם חבר בארגון טרור ואף תמך במעשיו – בתיאום מפגשים – בקשר בין זה האחרון לבין אחיו גם משנודע לו כי השניים פועלים במשותף נגד ביטחונה של מדינת ישראל. גם לו קיבלנו הטענה כי פרטיה המדויקים של הפעילות הביטחונית המשותפת לחוסאם ולעג'ווה לא היו ידועים למשיב, הרי שאין כל ספק כי הוא הבין שבתאמו מפגשים נוספים בין השניים הוא תורם לפעילות נגד מדינתו וכי ייתכן והוא מקל או תורם לפעילות שבסופה ייפגעו חפים מפשע. אין צורך להזכיר כי: "התקופה בה אנו חיים היא עקובה מדם, והכול, ובעיקר אלה החייבים נאמנות למדינת ישראל, מצווים לנקוט בכל אמצעי אשר עשוי לצמצם את היקפם של מעשי הטרור. לאותה מטרה מצווים גם בתי המשפט להרים את תרומתם כדי להרתיע את הרבים, ומנקודת השקפה זאת לא זו בלבד שאין בעונש פן של חומרה אשר יצדיק את התערבותנו, אלא אף נכון לומר כי הוא מתון במידה אשר עלולה להחמיץ את מטרת ההרתעה" (ע"פ 2131/03 סעדי נ' מדינת ישראל (לא פורסם, ניתן ביום 22.12.03). אכן, בימים אלה בהם נעשה מאמץ עילאי להבטיח את שלומם של אזרחי המדינה כולם מפני אלה המבקשים לפגוע בהם, קיימת חשיבות בענישה מרתיעה שתביא למשיכת היד מעיסוק בכל פעילות שיש בה להקל או לסייע לפעילותם של ארגוני הטרור. המשיב, על אף עונש המאסר שריצה בצעירותו בגין ביצוע עבירות ביטחוניות, ועל אף עברו הפלילי בעבירות נוספות, לא בחל במגעים עם פעיל טרור בידעו כי הפגישות שהוא מתאם מאפשרת קידום הפעילות הביטחונית בין הפעיל לבין חוסאם אחיו ולמעלה מכך הוא אף זכה בסכום נאה לכל הדעות כתוצאה מקשר נואל זה. אנו סבורים, מכל הטעמים שפורטו, כי העונש שהושת על המשיב בנסיבות המתוארות מקל יתר על המידה ולפיכך החלטנו להעמידו על עונש של 54 חודשי מאסר בפועל, החל מיום מעצרו. עונש המאסר על תנאי שהושת על המשיב יוותר על כנו, החל מיום סיום תקופת המאסר בפועל. התוצאה היא איפוא שערעור המדינה מתקבל וערעורו של המשיב נדחה. ש ו פ ט ת הנשיא א' ברק: אני מסכים. ה נ ש י א השופטת ד' ביניש: אני מסכימה. ש ו פ ט ת ניתן היום, ח' בחשון תשס"ו (10.11.05). ה נ ש י א ש ו פ ט ת ש ו פ ט ת _________________________ העותק כפוף לשינויי עריכה וניסוח. 04106800_B01.doc מרכז מידע, טל' 02-6593666 ; אתר אינטרנט, www.court.gov.il /עכ.