בג"ץ 6589/11 — דחלה עמאד נ. מינהל מקרקעי ישראל ירושלים

פסק-דין בתיק בג"ץ 6589/11 בבית המשפט העליון בשבתו כבית משפט גבוה לצדק בג"ץ 6589/11 לפני: כבוד השופטת ע' ארבל כבוד השופט נ' הנדל כבוד השופט צ' זילברטל העותר: דחלה עמאד נ ג ד המשיב: מינהל מקרקעי ישראל ירושלים עתירה למתן צו על תנאי בשם העותר: עו"ד מאדי דאהר בשם המשיב: עו"ד אורי קידר פסק-דין השופט נ' הנדל: 1. במוקד העתירה שלפנינו – שיווקם של מגרשים במועצה המקומית טורעאן (להלן: "המגרשים"). העתירה שני פנים לה. האחד – מדוע לא יפסיק המשיב – מינהל מקרקעי ישראל - לשווק את המגרשים בשיטת מכרז פתוח ותחת זאת יפעל לשווקם באמצעות הגרלה. השני – מדוע לא יפעל המשיב לשיווק כלל המגרשים, במקום שיווקם המדורג כפי שנעשה כיום. 2. על פי האמור בעתירה, ביישוב טורעאן המצוי בגליל התחתון קיימת מצוקת דיור "נוראית ובלתי נסבלת". בשל מצב נטען זה, מפרסם המשיב מעת לעת מכרז "בנה ביתך" למחוסרי הדיור. עוד נטען כי עד שנת 2006 נהג המשיב בשיטת ההגרלה, אשר אפשרה לזכאים לרכוש מגרש בהתאם לסיכויי הזכייה בהגרלה ולא בשיטת המרבה במחיר. ואולם, לפי טענת העותרים, שינוי השיטה למכרז פתוח הוביל בפועל "להשתלטות העשירים בלבד על המגרשים המוצעים, דבר שהפך את העניין לתחרות בלתי הוגנת ובלתי שיוויונית". הוסף כי המדינה אף הגדילה לעשות בהקצותה מספר מגרשים מועט בכל פעם, במקום את כל המגרשים בבת אחת, דבר המשפיע על היצע המגרשים ומעלה את מחירם. לשיטת העותרים, אופן שיווק זה פוגע בשיוויון ונוגד את המטרה לשמה נועד המכרז. 3. לדעת המשיב, יש לדחות את העתירה על הסף וזאת מטעמים מספר. ראשית נטען כי קיים סעד חלופי בדמות פניה לבית המשפט לעניינים מינהליים – שהוא המוסמך לדון בעתירה כגון דא. הוסף כי העותר לא מיצה את ההליכים העומדים בפניו, ולא הקדים לעתירה כל פניה לרשות המינהלית. עוד נטען כי פסק הדין שניתן בעת"מ 71-10 (נצרת) נסאר סלימאן מחמד נ' מועצה מקומית טורעאן ואח' (22.11.2010) יוצר מעשה בית דין ביחס לעתירה זו, בהיותו מכריע בדיוק בסוגיות העולות בה. 4. יש לדחות את העתירה על הסף. טענת המדינה לפיה עומד לרשות העותרים סעד חלופי, בדמות הגשת עתירה לבית-המשפט לעניינים מינהליים – בדין יסודה. סעיף 5(1) לחוק בתי-משפט לעניינים מינהליים, תש"ס-2000, יחד עם פרט 5 לתוספת הראשונה של אותו חוק, מורה כי עתירות בעניני "מכרזים של גוף או רשות המנויים בסעיף 2 לחוק חובת המכרזים, התשנ"ב-1992, ועניני מכרזים של רשות מקומית, שענינם התקשרות בחוזה לביצוע עסקה בטובין או במקרקעין, לביצוע עבודה או לרכישת שירותים, וכן מכרזים שענינם מתן רישיון או זיכיון לפי דין" יידונו בבית המשפט לעניינים מינהליים. וכפי שנפסק בבג"ץ 6219/06 ארגון בתי חולים פרטיים לחולים כרוניים בישראל ואח' נ' משרד האוצר ואח' (18.9.2006): "אף שהעותרים טוענים כי עתירתם אינה מכוונת נגד ההחלטה לצאת במכרז מסוים, אלא נגד "סבירותה וחוקיותה של מדיניות החלת שיטת המכרזים", הרי שלכל היותר מדובר בעתירה המכוונת נגד החלטת המשיבים להחיל על מערך האשפוז הסיעודי את מתכונת המכרזים. עתירה שכזו, בדומה לעתירה המכוונת נגד החלטה לקיים מכרז ספציפי, מצויה בסמכותו של בית-המשפט לעניינים מינהליים, וצריכה ככלל להתברר בפניו. לעניין זה, אפשר להיעזר במבחן ההיפוך: במקרה שבו מאן דהוא היה מבקש לחייב את המדינה לפרסם מכרז לרכישת שירותים שאותם עמדה לרכוש ללא מכרז, היה עליו, ככלל, לפנות בעתירה לבית-המשפט לעניינים מינהליים, ולא לבית-משפט זה". דומה כי אין חולק שבמרכזה של עתירה זו ענייני מכרזים של גוף או רשות. אין המדובר בפרשנות דחוקה, אלא בלב ליבו של הסעיף. בפנינו מקרה מובהק של סעד חלופי. יודגש כי בית משפט זה ממלא תפקיד נוסף במסלול הביקורת המנהלית. לאמור היה ויגיש העותר עתירה לבית המשפט לעניינים מינהליים, יוכל להשיג על פסק הדין בערעור לפני בית משפט זה, ככל שיימצא לנכון. יש אף מקום לדחות את העתירה בשל אי מיצוי הליכים. הפוך בעתירה ובצרופותיה ולא תמצא אזכור לפניה של העותר למי מהרשויות המנהליות לשם העלאת טענותיו. כידוע, אין מקום לדון במסגרת הליכים המתנהלים בבג"ץ בטענות שלא עלו בפני הרשות המינהלית, כאשר לזו לא ניתנה ההזדמנות לבחון ולשקול אותן (וראו בג"ץ 9403/05 מסוף העברת מסמכי מחשבים בע"מ נ' שר האוצר (6.10.2005) בג"ץ 6394/04 ארגון האמבולנסים הפרטיים בישראל נ' מגן דוד אדום (10.2.2005)). להשלמת התמונה יצויין שעולה מהחומר האפשרות כי הפלוגתא בדבר אופן שיווק המגרשים ביישוב טורעאן הוכרעה בעבר, בניגוד לעמדת העותר כאן. יחד עם זאת, נוכח הנימוקים דלעיל, יש לדחות את העתירה על הסף אף מבלי להידרש לטענה זו. 5. העתירה נדחית. אין צו להוצאות. ניתן היום, ב' באייר התשע"ב (24.4.2012). ש ו פ ט ת ש ו פ ט ש ו פ ט _________________________ העותק כפוף לשינויי עריכה וניסוח. 11065890_Z05.doc עק מרכז מידע, טל' 077-2703333 ; אתר אינטרנט, www.court.gov.il